渝万律师事务所2024年第九期——黄磊律师解读法律与案例研讨

原创祝顺欣重庆渝万律师事务所 2024-04-12 18:41

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4月12日下午，重庆渝万律师事务所召开2024年第九期“星火讲堂”新法解读与案例研讨会。本次研讨会由青年律师黄磊担任主讲人，共19名律师参加学习交流。

星火讲堂——建设工程施工合同纠纷

研讨会上，黄磊律师带领大家结合案例学习了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》等相关法律规定，对实际施工人概念和认定标准、.施工主体与转包人、违法分包人是否存在施工合同关系等争议焦点进行了探讨。

研讨交流

与会律师纷纷对案例争议焦点和法律法规发表了自己的意见，现场讨论氛围热烈。

相关法条

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》

第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：

（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；

（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；

（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。

第四十三条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。

　　实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

研讨交流共进步，思想碰撞促提升

张守贵和范远洪律师最后总结道，对实际施工人身份的认定应主要从合同订立及合同履行两方面进行，并以施工人在合同履行时具有施工支配地位为关键依据。

何者具有被认定为实际施工人的资格，应从如下三点考虑：第一，所签订的建设工程施工合同无效。如所签订施工合同有效，则直接依从合法承包及分包合同关系处理当事人纠纷，无需认定实际施工人。第二，应具有自然人、法人、非法人组织等民事主体资格。实践中诸如项目部、施工班组等因不具备民事主体资格而当然不能被认定为实际施工人。第三，应系独立施工主体。施工人与发包人、承包人等主体应不存在隶属关系，其独立享有对施工的支配权、决策权。由此，内部承包人员、项目总经理等因没有独立施工的权限、在施工活动中存在依附性等特点，自然不应被认定为实际施工人。

建设工程施工合同纠纷涉及的法律关系众多，年轻律师在接受案子后，一定要理清法律关系，找准实际施工人，但也不要陷入误区认为一个工程只有一个施工人，要站在不同的角度把握证据，举证责任的分配可能会决定案件走向，严格掌握举证规则，申请鉴定也要慎重。